历史

企业与企业法(3)(2/2)

 2国际条约和国际惯例

    根据法律适用的一般原则,国际条约的效力高于本国国内法,因此,在适用国际条约及惯例时,应当遵循以下原则:(1)当我国国内法与我国所加入的或签订的国际条约或双边协定相抵触时,应该适用国际条约或协定;(2)当国内法与已被该国承认的国际惯例相冲突时,一般适用国际惯例;(3)对于我国声明保留的某些条款或有违反我国社会秩序和善良风俗的规定不予适用。

    在实践中,不仅要注意国际公约和双边协定的规定,而且还要注意国际上流行的国际惯例,特别是在企业的涉外活动中,这些往往很重要。例如,关于合同纠纷管辖权的规定,合同签订地的规定等等,有的就引用了国际惯例的内容。

    3法律

    法律是由全国人民代表大会制定的,或者由全国人民代表大会授权其常务委员会制定的。前者被称为基本法律,后者被称为一般法律。

    4行政法规

    行政法规,是指国务院制定或批准的具有法律效力的规范性文件。它是以宪法和法律为依据,不得与宪法和法律相抵触,否则无效。行政法规具有制定及时、见效快的特点,因此,不仅在国家管理的其他领域,而且在对企业的管理中,其作用也不可忽视。特别是在市场经济的条件下,各地区、各部门的情况不一样,国家往往对某一地区或部门或某类问题给予特殊调整,其中最得力的方式就是通过制定行政法规。因此,在制定基本法律的同时,大量的行政法规也出现了,并且成为我国企业法的主要渊源。

    5地方性法规

    地方性法规是由地方人民代表大会及其常务委员会制定的具有法律效力的规范性文件。地方性法规也必须以宪法、法律和行政法规为依据,不得与之相抵触,其效力不具有全国性,只在颁布机关所管辖的区域内有效。在这些地方法规中那些有关调整企业关系的规范,也是我国企业法的渊源。由于我国地域辽阔,情况复杂,因此我国的地方性法规的数量和内容是十分浩繁的。

    (三)企业法律责任

    企业承担法律责任的形式有两种,即有限责任和无限责任。

    有限责任是指股东以有限的出资额为最高偿债限额,企业以有限的财产(从静态看就是注册资本)对债权人承担债务责任。如 A、B、C、D、E五个股东各出资10万元,以50万元注册一个有限责任公司,一年后如欠债200万元,排除恶意抽逃、转移、隐匿财产及破产欺诈,如果企业正常经营亏损,资不抵债,公司只以有限财产(50万元)面对债权(200万元),那么债权人有150万元的债权得不到满足和偿还,只能算做一种交易风险,由债权人自担150万元损失。有限责任最初的制度动机是为了刺激投资,保护投资。但经常有不诚信的商人利用有限责任,滥用公司人格。例如,一人开若干个公司,母子公司之间,母公司利用子公司,或子公司利用母公司揽订单,把利润和财产转移走,以及目前流行的先分立、转移优良资产办新公司、再破产的破产欺诈。因此,各国法律又开始修正有限责任的负面效应,规定了“揭开公司面纱”的“直索责任”,即在滥用公司人格、公司人格混同、转移抽逃财产、破产欺诈的情况下不适用有限责任,而是绕过公司有限资产的“屏障”,追到公司身后的股东,从有限责任变无限责任。

    无限责任是指出资人不仅以自己投入到经营体中的财产偿债,而且要以自己所有的财产(除了生活必需品)偿债,出资人之间相互担保,责任连带。如A、B、C三个自然人各出资5万元、计15万元创办合伙体。一年后经营亏损,合伙体欠债51万元,三人先以合伙体财产15万元(假设无盈亏)偿债,不足的36万元,仍要由三人按照出资比例和利润分配比例以三人各自财产继续清偿,直到偿完为止,三人每人偿债12万元。债权人有权向任何一人主张剩余36万元债权,如 A无钱还债,其他有能力的合伙人(B、C)替无能力的A还债,今后合伙人之间再内部追偿替别人还的那部分,即B、C再向A追讨替A还的那部分债务额。无限连带责任的制度动机是加重出资人之间的责任,把出资人捆绑起来,共同向债权人担保债务额,以减少债权人的交易风险。

    目前在我国,法人企业承担有限责任,非法人企业承担无限连带责任。非法人中的分支机构(分公司、分厂、经营部)的债务责任由总公司以有限资产对债权人偿债。